關(guān)于利用匯票背書轉(zhuǎn)讓牟利的法律思考
四川蜀錦江律師事務(wù)所 范慶平王陽鴿
近日在代理案件過程中發(fā)現(xiàn)，利用匯票背書的方式進行融資的情況在金融市場上具有程度不同的普遍性，引起的訴訟糾紛也不少，審判機關(guān)以及學(xué)界認識看法也不一。就該情形涉及的法律問題認為有必要得到進一步探討。
一、私下買賣票據(jù)屬于非法從事票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)
1、非法票據(jù)貼現(xiàn)的概念
若當(dāng)事人采取的經(jīng)營模式為持票人將承兌匯票在承兌日期屆滿前將承兌匯票通過背書轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓給當(dāng)事人——鑒于該承兌匯票承兌日期尚未屆滿，當(dāng)事人在購買該承兌匯票時通過與持票人協(xié)商，按照略低于票面金額的價格購買該承兌匯票——該承兌匯票承兌期屆滿時當(dāng)事人直接向付款人提示付款——付款人按照承兌匯票票面金額將款項付給我當(dāng)事人。匯票持票人與當(dāng)事人雙方之間無真實的交易關(guān)系或其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系，持票人在定期承兌匯票承兌日期屆滿前提前將該承兌匯票兌現(xiàn)，當(dāng)事人賺取承兌匯票票面金額與實際購買價格之間的差價。
所謂票據(jù)貼現(xiàn)系指匯票的持票人在匯票到期日前，為了取得資金貼付一定利息將票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給金融機構(gòu)的票據(jù)行為，是金融機構(gòu)向持票人融通資金的一種方式。 國務(wù)院《非金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)取締辦法》第二條規(guī)定：“任何非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，必須予以取締?！钡谌龡l規(guī)定：“本辦法所稱非法金融機構(gòu)，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，擅自設(shè)立從事或者主要從事吸收存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔(dān)保、外匯買賣等金融業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)。非法金融機構(gòu)的籌備組織，視為非法金融機構(gòu)。”第四條規(guī)定：“本辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，擅自從事的下列活動：（一）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款；（二）非經(jīng)依法批準，以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資；（三）非法發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔(dān)保、外匯買賣；（四）中國人民銀行認定的其他非法金融業(yè)務(wù)活動。前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動?！钡谖鍡l規(guī)定：“未經(jīng)中國人民銀行依法批準，任何單位和個人不得擅自設(shè)立金融機構(gòu)或者擅自從事金融業(yè)務(wù)活動。”第六條規(guī)定：“非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動由中國人民銀行予以取締?！备鶕?jù)上述規(guī)定，我國現(xiàn)在明令禁止未經(jīng)中國人民銀行批準的機構(gòu)從事票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)，未經(jīng)中國人民銀行批準的情況下從事票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)，則其從事票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)屬于非法從事金融業(yè)務(wù)。
2、非法從事票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險
《刑法》第二百二十五條第三款規(guī)定：“違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：（三）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為?！薄缎谭ㄐ拚福ㄆ撸返谖鍡l規(guī)定：“將刑法第二百二十五條第三項修改為：未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證卷、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的。”因此，非法從事票據(jù)貼現(xiàn)涉嫌非法經(jīng)營罪，可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
若在向銀行要求承兌或付款時，提供與其前手之間的虛假交易合同，根據(jù)《刑法修正案（六）》第十條規(guī)定：“以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”何謂“有其他嚴重情節(jié)”在最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》中有明確規(guī)定:“以欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，數(shù)額在一百萬元以上的應(yīng)予立案追訴。”因此，提供虛假交易合同要求銀行承兌付款的行為涉嫌騙取票據(jù)承兌罪，可能承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
綜上，私下買賣票據(jù)的行為屬于非法從事票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務(wù)，可能承擔(dān)巨大的法律風(fēng)險。
二、可通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式合法取得票據(jù)權(quán)利
1、我國票據(jù)立法的相對無因性要求票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓必須具有真實交易關(guān)系或債權(quán)債務(wù)關(guān)系
票據(jù)是無因證卷，票據(jù)具有無因性是全世界法律通行規(guī)定。我國現(xiàn)行票據(jù)立法雖然強調(diào)票據(jù)本身的文義性和無因性，但是更加強調(diào)票據(jù)行為之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系?！镀睋?jù)法》第十條規(guī)定：“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。票據(jù)的取得必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)當(dāng)事人認可的相應(yīng)對價。”最高人民法院在審理汕頭經(jīng)濟特區(qū)龍信商貿(mào)發(fā)展公司與中國工商銀行荊州市分行營業(yè)部匯票承兌糾紛案（最高人民法院1998經(jīng)終字第123號）時認為：持票人汕頭龍信公司始終不能提供從和聯(lián)房產(chǎn)公司取得票據(jù)時，其與和聯(lián)房產(chǎn)公司之間具有真實的商品交易和債權(quán)債務(wù)關(guān)系的有關(guān)證據(jù)。汕頭龍信公司雖然提供了其與和聯(lián)房產(chǎn)公司的購銷合同和與河南省鎮(zhèn)平神州玉雕廠的購銷合同。但不能證明汕頭龍信公司與和聯(lián)房產(chǎn)公司具有真實履行合同的事實，也不能說明汕頭龍信公司從河南省鎮(zhèn)平神州玉雕廠購進的玉雕已經(jīng)賣給了和聯(lián)房產(chǎn)公司。根據(jù)汕頭龍信公司不能就其主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證實的事實，應(yīng)當(dāng)認定汕頭龍信公司與和聯(lián)房產(chǎn)公司在匯票背書轉(zhuǎn)讓時無相應(yīng)的對價，汕頭龍信公司所取得的兩張銀行承兌匯票不符合《票據(jù)法》的規(guī)定。故汕頭龍信公司不能享有該兩張銀行承兌匯票的權(quán)利。因此，我國立法上及司法實踐中并未采取脫離票據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系的票據(jù)絕對無因性立法，而是采取了票據(jù)相對無因性立法模式。
我國的票據(jù)相對無因性立法模式就要求持票人與其前手之間必須具有一個真實的商品交易關(guān)系或債權(quán)債務(wù)關(guān)系，否則將無法享有相應(yīng)的票據(jù)權(quán)利。
2、當(dāng)事人可通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式取得票據(jù)權(quán)利并完善票據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系
（1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓與票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系性質(zhì)分析
所謂債權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)《合同法》第七十九條規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！币虼?，在當(dāng)事人的這種經(jīng)營模式下，可以通過以一定價格收購現(xiàn)持票人與其前手間的合同權(quán)利以完善票據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系。例如：
買方A公司與賣方B公司簽訂一份商品買賣合同，約定合同總價1000萬元。合同簽訂后，A公司向銀行申請一張銀行承兌匯票，匯票上載明收款人為B公司。在這個買賣合同關(guān)系中，A公司的合同權(quán)利為取得商品義務(wù)為支付1000萬元的貨款，B公司的合同權(quán)利為取得1000萬元的貨款義務(wù)為提供商品。后B公司向A公司提供了合同約定的商品，A公司將銀行承兌匯票交給B公司，B公司取得票據(jù)權(quán)利成為持票人。此時銀行匯票承兌期尚未屆滿，B公司無法立即取得資金，B公司便可以將買賣合同中的權(quán)利以950萬元的價格賣給C公司，同時背書將票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給C公司。經(jīng)過債權(quán)轉(zhuǎn)讓及票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓后，幾方權(quán)利義務(wù)關(guān)系變?yōu)椋旱谝粋€商品買賣合同法律關(guān)系中，A公司履行完付款合同義務(wù)取得了商品，B公司實現(xiàn)收款合同權(quán)利承擔(dān)提供商品合同義務(wù)；第二個債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同法律關(guān)系中，B公司實現(xiàn)取得債權(quán)轉(zhuǎn)讓對價款合同權(quán)利履行完畢債權(quán)讓與合同義務(wù)，C公司履行完畢支付債權(quán)轉(zhuǎn)讓對價款合同義務(wù)同時取得債權(quán)讓與權(quán)利；第三個票據(jù)法律關(guān)系中，持票人B公司通過背書轉(zhuǎn)讓的方式將票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給C公司，C公司成為銀行承兌匯票的票據(jù)權(quán)利人。
如上對一次債權(quán)轉(zhuǎn)讓及票據(jù)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系環(huán)節(jié)的分析，債權(quán)轉(zhuǎn)讓與票據(jù)轉(zhuǎn)讓分屬兩個不同的法律關(guān)系層次。
債權(quán)轉(zhuǎn)讓系合同行為，必須雙方當(dāng)事人合意，債權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，債權(quán)受讓人加入到原合同關(guān)系中，同時根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，否則對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。債務(wù)人對讓與人的抗辯同時可以向受讓人主張。
票據(jù)轉(zhuǎn)讓系票據(jù)行為，為單方法律行為，持票人單方在票據(jù)上進行背書并交付受讓人，受讓人即取得票據(jù)權(quán)利。同時根據(jù)《票據(jù)法》第十三條規(guī)定：“票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外?！?/span>
也就是說采取債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式可以在取得票據(jù)權(quán)利的同時完善票據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系，但因票據(jù)權(quán)利受讓人同時也是債權(quán)受讓人，其中可能出現(xiàn)比單純票據(jù)權(quán)利受讓人更多的法律風(fēng)險。
3、采取債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式取得票據(jù)權(quán)利可能面臨的法律風(fēng)險
（1）受讓人票據(jù)權(quán)利方面的法律風(fēng)險
票據(jù)形式有效性法律風(fēng)險：票據(jù)有效性法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在票據(jù)憑證形式風(fēng)險、票據(jù)記載風(fēng)險和票據(jù)簽章風(fēng)險幾個方面。在票據(jù)憑證形式風(fēng)險方面，根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定， 票據(jù)憑證的格式和印制管理辦法，由中國人民銀行規(guī)定。中國人民銀行發(fā)布《票據(jù)管理實施辦法》自1997年10月1日起施行，對票據(jù)憑證的格式好印制管理做出了具體規(guī)定：中國人民銀行是票據(jù)的管理部門。票據(jù)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)使用中國人民銀行規(guī)定的統(tǒng)一格式的票據(jù)。對不符合票據(jù)憑證形式的票據(jù)，到期銀行將不予承兌或付款。在票據(jù)記載風(fēng)險方面， 票據(jù)法第八條規(guī)定，票據(jù)金額以中文大寫和數(shù)碼同時記載，二者必須一致，二者不一致的，票據(jù)無效。票據(jù)法第二十二條規(guī)定，匯票必須記載下列事項：（一）表明“匯票”的字樣；（二）無條件支付的委托；（三）確定的金額；（四）付款人名稱；（五）收款人名稱；（六）出票日期；（七）出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的，匯票無效。在票據(jù)簽章風(fēng)險方面，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第四十一條，銀行匯票上的出票人的簽章和銀行承兌匯票的承兌人的簽章，為該銀行匯票專用章加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽名或者蓋章；票據(jù)出票人在票據(jù)上的簽章不符合是上述規(guī)定的，該簽章不具有票據(jù)法上的效力。
背書有效性審查方面：作為票據(jù)權(quán)利背書轉(zhuǎn)讓的受讓人，為實現(xiàn)票據(jù)權(quán)利必須審查背書轉(zhuǎn)讓的有效性，主要包括背書連續(xù)性風(fēng)險、背書有效性風(fēng)險等幾個方面。在背書連續(xù)性風(fēng)險方面，《票據(jù)法》第三十一條規(guī)定，以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，背書應(yīng)當(dāng)連續(xù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第五十一條進一步明確，連續(xù)背書的第一背書人應(yīng)當(dāng)是在票據(jù)上記載的收款人，最后的票據(jù)持有人應(yīng)當(dāng)是最后一次背書的被背書人。在背書有效性審查方面，作為票據(jù)權(quán)利的受讓人，不僅要審查背書的連續(xù)性，為了依法實現(xiàn)票據(jù)權(quán)利，還必須認真審查票據(jù)背書的有效性，否則受讓人的票據(jù)權(quán)利將難以實現(xiàn)。我國票據(jù)法規(guī)定了四種限制票據(jù)背書的情形：第一，出票人在出票時記載“不得轉(zhuǎn)讓”；第二，背書人在背書時記載“不得轉(zhuǎn)讓”；第三，委托收款背書；第四，票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限。同時票據(jù)法還規(guī)定了一些特殊的背書問題和禁止背書問題：如部分背書，《票據(jù)法》第三十三條規(guī)定，將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書無效。如附條件背書，《票據(jù)法》第三十三條規(guī)定，背書不得附有條件。背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。如質(zhì)押背書，《最高人民法院關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第四十七條規(guī)定，因票據(jù)質(zhì)權(quán)人以質(zhì)押票據(jù)再行背書質(zhì)押或者背書轉(zhuǎn)讓引起糾紛而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定背書行為無效。
基于票據(jù)的要式性、文義性而要求票據(jù)受讓人應(yīng)盡到相應(yīng)的審查注意義務(wù)，在審查不嚴時就可能出現(xiàn)上述法律風(fēng)險。同時，由于我國票據(jù)相對無因性的立法主義，票據(jù)的基礎(chǔ)法律關(guān)系可能導(dǎo)致其他一些風(fēng)險。
（2）受讓人合同權(quán)利方面的法律風(fēng)險
通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式獲得票據(jù)權(quán)利的法律關(guān)系中，債權(quán)受讓人取代原債權(quán)人加入到合同關(guān)系中，成為合同關(guān)系的主體之一?！逗贤ā返诎耸l規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?！币簿褪钦f，雖然讓與人與其前手之間票據(jù)法上無法抗辯受讓人，但作為合同關(guān)系中的債務(wù)人，其可以通過對讓與人的抗辯對抗受讓人。