辯護(hù)人的閱卷技能
趙學(xué)強(qiáng)律師 北京趙學(xué)強(qiáng)律師事務(wù)所主任
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閱卷是公訴人出庭支持公訴和辯護(hù)人出庭辯護(hù)的基礎(chǔ)，無論是公訴人還是辯護(hù)人，沒有很好的閱卷，出庭支持公訴和辯護(hù)的效果肯定是失敗的，沒有準(zhǔn)備的人，就是準(zhǔn)備失敗的人。起訴書所認(rèn)定的每一犯罪事實和所適用的法律，律師在法庭上所發(fā)表的每一個意見甚至每一句話，都要有卷宗內(nèi)容的支持，因此，只有對卷宗內(nèi)容了然于胸，才能沉著自定，揮灑自如?？梢哉f卷宗內(nèi)容全部事實證據(jù)存在的問題了然于胸，是辯護(hù)自信的源泉，是高質(zhì)量辯護(hù)精品案件的保證，卷閱完后能吃透案卷，辯護(hù)觀點也就清理出來了，辯護(hù)的觀點不是想出來的，而是在閱卷過程中總結(jié)出來的。做到問一答十問十答百，公訴人說上句就知其下句要說的內(nèi)容，能清晰地知曉公訴觀點和所要引的證據(jù)，能準(zhǔn)確及時地指明所引證據(jù)的瑕疵。根據(jù)律師法的規(guī)定，辯護(hù)人可以在審查起訴階段閱卷，也可以在審判階段閱卷，選擇在哪一環(huán)節(jié)閱卷，文者的意見是兩個環(huán)節(jié)都要閱卷。在審查起訴階段，可以看到偵查機(jī)關(guān)移送的全部案卷材料，可以獲得有得被告人的證據(jù)，審判階段閱到的卷宗材料，是主要證據(jù)的復(fù)印件，有些與認(rèn)定犯罪有矛盾的證據(jù)材料，公訴機(jī)關(guān)一般不移送，附到審查起訴副卷中。案件提起公訴后，移送的主要證據(jù)復(fù)印件中，也會包括檢察機(jī)關(guān)自行補(bǔ)充的證據(jù)材料和檢察院退卷后的補(bǔ)充偵查證據(jù)材料。通過再次閱卷，可以更加清楚地掌握公訴人的辦案思路觀點。
如何閱卷問題：
1、要以批判性思維，律師的方法論閱卷。閱卷審查卷宗，是審查起訴階段的主要內(nèi)容之一。閱卷的過程，就是對偵查機(jī)關(guān)案卷審查的過程。閱卷的目的是為了審查，找出卷宗內(nèi)的問題。閱卷是手段，審查找出卷宗存在的問題是目的。對公訴人的指控事實和證據(jù)要敢于懷疑。要從無罪推定疑罪從無思維角度入手，在卷宗材料中找出存在的證明被告人無罪但又無法排除的證據(jù)，看卷宗中有沒有排除其存在的合理排除的證據(jù)。
2、律師必須做到親自閱卷。現(xiàn)有的律師特別是有一定成就的律師，不親自閱卷，而是由律師助理可其他律師閱卷，然后聽取匯報。在好的律師，如不親自閱卷，是掌握不了全部案情的，在法庭辨論中是不能獨(dú)自完成辯護(hù)工作的?！?br/> 3、全面閱卷，卷宗是偵查機(jī)關(guān)偵查工作的結(jié)晶，是法院審理和作出判決的重要依據(jù)。在我國現(xiàn)行的審判程序法庭調(diào)查審理主要是圍繞卷宗材料進(jìn)行。卷宗材料是很多的，特別是重特大的具有重大社會影響的經(jīng)濟(jì)犯罪、涉黑集團(tuán)犯罪案件，卷宗法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，被告眾多，有的卷宗多達(dá)數(shù)十卷數(shù)萬頁。律師復(fù)印卷宗后，首先要反復(fù)閱讀起訴意見書，要根據(jù)起訴意見書或起訴書認(rèn)定的事實對案卷進(jìn)行全面閱卷。不遺漏任何細(xì)節(jié)。通過通閱，達(dá)到對案件的基本事實和證據(jù)整體印象的程序。找出存在的問題。有些刑事案件復(fù)雜，卷宗多達(dá)數(shù)十冊，但閱卷不能走捷徑，要片片都閱，卷宗中每頁材料都是凝結(jié)辦案人員的勞動心血，都是與案件有關(guān)聯(lián)的，如沒用是不會裝入卷宗的。閱卷是個反復(fù)的過程，通讀至少要三遍，第一遍是粗讀，第二遍是細(xì)讀，第三遍是重點讀。這樣做并不是簡單的重復(fù)，而是取得正確認(rèn)識不可缺少的手段。對案卷情況掌握的越多越系統(tǒng)，在法庭上表現(xiàn)得越沉著，在復(fù)雜的庭審中，就能做到急中生智。通讀是為了全了解卷宗材料，防止遺漏，通過通讀提煉重點，刑事卷宗的重點就是定罪量刑四個字，然后圍繞定罪量刑重點進(jìn)行摘卷，作好閱卷筆錄。閱卷的過程，閱卷的過程，如同王國維《人間詞話》談詞所遇的三種境界：第一種“昨夜西風(fēng)凋碧樹，獨(dú)上高樓，望盡天崖路?！钡诙N，衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴。第三種，眾里尋她千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處。
4、要形象思維，讓靜止的文字動起來，形成腦圖像，透過文字再現(xiàn)案件事實場面。
5、要閱審結(jié)合。閱卷的過程，就是對偵查機(jī)關(guān)案卷審查的過程。閱卷的目的是為了通過審查，找出卷宗內(nèi)的問題。閱卷是手段，審查找出卷宗存在的問題是目的。在閱卷中要重點審查以下問題：一要審查犯被告人的供述和辯解。分析口供是在什么情況下取得的，有無誘供、逼供的情況；口供有無反復(fù)和矛盾，是否合情合理，口供和案內(nèi)其他證據(jù)之間是否一致，有無矛盾。二要審查鑒別證人言。必須審查證人有無作證的行為能力，與案件或者與當(dāng)事人、被告人有無利害關(guān)系；了解證人陳述內(nèi)容的來源，是耳聞目睹的、還是傳聞的；取得證言的方法是否合法；證言內(nèi)容是否明確具體、合情合理；證人的主觀條件和客觀情況如何。三要審查被害人陳述。律師對于被害人陳述，必須仔細(xì)審查被害人與犯罪嫌疑人或被告人是否相知，平時的關(guān)系是否正常，有無利害關(guān)系；被害人是在什么時間、條件下提出控告或陳述的，有無受到威脅、引誘的情況；陳述的內(nèi)容有無自相矛盾或與其它證據(jù)存在明顯矛盾之處，與案內(nèi)其他證據(jù)能否互相印證。四要審查鑒別物證、書證。律師對于物證、書證、要求查它的來源，是在什么時間地點、情況下發(fā)現(xiàn)和收取的；是原物、原件還是復(fù)制品、抄件；收取或保全的方法是否恰當(dāng)，有無偽造、調(diào)換，或者發(fā)生差錯的可能；了解它是真是偽，分析物證、書證與案情有無關(guān)系，能夠證明什么問題。五要審查鑒定結(jié)論。鑒定結(jié)論只是證據(jù)的一種，其沒有當(dāng)然的法律證明力，只有經(jīng)過質(zhì)證無疑的鑒定結(jié)論，才能成為定案的依據(jù)。必須審查鑒定機(jī)構(gòu)是否具有鑒定資質(zhì)，鑒定人是否具有鑒定人員從業(yè)資格，與案件有無利害關(guān)系，鑒定程序是否合法，鑒定檢材是否充分、可靠，檢材來源是否清楚，是否符合法律規(guī)定的提取程序，鑒定方法是否科學(xué)；鑒定結(jié)論與案內(nèi)其他證據(jù)是否一致，有無矛盾。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，用作證據(jù)的鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)告知被告人。如果被告人提申請，可以補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。六要審查鑒別現(xiàn)場勘查、勘驗筆錄?，F(xiàn)場勘查情況與現(xiàn)場提取物品是否一致，有無現(xiàn)場提取筆錄?，F(xiàn)場勘查是否全面是否存在遺漏點。如我辦理的曹某故意傷害案。起訴書認(rèn)定： 2005年2月5日凌晨3時許，曹某與事主黃某因債務(wù)糾紛，發(fā)生爭執(zhí)，后事主黃某搭乘曹某駕駛一汽面包車行駛至朝陽區(qū)三元西橋內(nèi)環(huán)路時，犯罪嫌疑人曹某故意將車撞向三環(huán)路西壩河橋護(hù)欄，致黃某右脛骨粉碎性骨折、右髕骨骨折。曹某辯稱：案發(fā)當(dāng)晚11時，黃某在酒后給曹打電話繼續(xù)糾纏所謂欠款一事，為說明事情，曹開車到了黃某處，黃超不但不聽曹解釋，反而用刀對曹進(jìn)行威脅。為避免事態(tài)激化，曹駕車返家。在返家途中，被在車前方行車道中間的黃某攔截，黃進(jìn)入駕駛室內(nèi)，繼續(xù)對曹糾纏，用隨身所帶菜刀威脅，曹本能進(jìn)行躲閃，所駕車失去控制撞向路邊護(hù)欄，導(dǎo)致黃超受傷。受害人是否攔截曹某車進(jìn)入車內(nèi)對曹某用刀進(jìn)行威脅，是曹某是否構(gòu)成傷害罪的關(guān)鍵。但卷宗中并沒有證明受害人所持刀存在的證據(jù)材料。公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場勘查筆錄中也未有任何記載。為此律師深入案發(fā)地查看，撞車事故發(fā)生時，離駕駛室最近點是橋下的西壩河，如黃存在持刀行兇事實的話，棄刀地點可能性最大的是西壩河內(nèi)。本案發(fā)生時間是2005年2月5日早3時，勘查時間卻是當(dāng)日晚18時——19：50分，北京的2月初時晚18時天早已黑，能見度極低，勘查人員是否能看清現(xiàn)場周圍遺留物、是否到河面尋找兇器，公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場勘查筆錄中，并沒有反映出該勘查過程。在庭審中，律師對公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場勘查證明力問題提出質(zhì)疑，因辦案人員現(xiàn)場保護(hù)措施不夠，勘查不細(xì)，并不能排除出現(xiàn)場遺留菜刀的可能性，因而不能排除受害人持刀對被告行兇導(dǎo)致車輛失控致受害人重傷的可能。此意見成為法院認(rèn)定被告人無罪的重要依據(jù)。
5、做好閱卷筆錄。無論卷閱了多少遍，如不做閱卷筆錄，是無法達(dá)到熟悉掌握了然于胸的程度。閱卷筆錄摘記完成，頭腦中案卷事實及證據(jù)情況便形成完整的清晰的影像。只有通過摘卷，才能明確卷宗中對認(rèn)定犯罪事實存在的矛盾和適用法律存在的問題及發(fā)現(xiàn)程序上存在的影響定罪量刑的問題。
6、要根據(jù)案件情況選擇科學(xué)的摘卷方法。
律師摘卷，不是抄卷，是在通過全面、重點閱卷，提煉的焦點內(nèi)容要有針對性，不能泛泛摘抄。要有所選擇，突出重點。一般案件，可以采取綜合摘記方法但對于法律關(guān)系復(fù)雜，涉及被告人和罪名較多的案件，可采取綜合摘記和分類摘記方法。對已無異議的不要摘記，如貪污案件的貪污數(shù)額，通過閱卷數(shù)額已完全正確清楚，被告人無異議，就沒有必要再摘錄，銀行資金往來記錄等。
綜合摘記：可列表格對比式摘記。如可分為起訴書認(rèn)定事實、被告人口供情況、證人證言情況、其他證據(jù)情況、存在問題5列。起訴書認(rèn)定事實部分包括犯罪嫌疑人的基本情況，強(qiáng)制措施等。犯罪時間、地點、行為、罪名、罪證等。被告人口供部分列中分被訊問時間順序依次而記。注意要記明訊問人、記錄人，開始和結(jié)束時間、地點，證據(jù)所在卷宗的頁數(shù)，被告人是否閱后簽字按手印。第一份口供要全面摘記，反映出首次訊問內(nèi)容及全過程。第二次筆錄摘記主要明與第一次口供的不同點，特別是翻供的內(nèi)容。以后口供依此類推。從輕從重的情節(jié)。證人證言要針對起訴書認(rèn)定的事實，對應(yīng)摘記。其他證據(jù)情況，除證人證言外的所有證據(jù)，如鑒定結(jié)論、現(xiàn)場勘查報告、技術(shù)鑒定等書證、物證。要將主要的內(nèi)容摘記完整。存在問題一列非常重要。摘卷的過程不是機(jī)械地閱讀與摘錄，還需要對案卷材料進(jìn)行認(rèn)真分析，以此判斷案件的真實情況，為下一步工作作準(zhǔn)備。摘卷的過程，就是對比分析的過程，對摘錄下來的同一事實的材料進(jìn)行參照對比。將起訴意見書或起訴書與被告人口供進(jìn)對比；將被告人口供與證人證言進(jìn)行對比；將被告人數(shù)次口供進(jìn)行對比；將同一證人不同的證言內(nèi)容進(jìn)行對比；將不同證人所做的證言內(nèi)容進(jìn)行對比；將言詞證據(jù)與鑒定結(jié)論、技術(shù)鑒定等文書證據(jù)及物證進(jìn)行對比，從對比中發(fā)現(xiàn)矛盾。光抄卷不思考不找存在的問題，是沒有任何實際意義的無效勞動。存在問題是對閱卷筆錄中前四豎列內(nèi)容對比分析的結(jié)果，根據(jù)存在問題與被告人口供、證人證言、其他證據(jù)對應(yīng)關(guān)系，記在對應(yīng)的位置。
趙學(xué)強(qiáng)律師，北京趙學(xué)強(qiáng)律師事務(wù)所主任，中華全國律師協(xié)會刑事業(yè)務(wù)委員會委員，北京律師協(xié)會刑法專業(yè)委員會委員，中國政法大學(xué)研究生學(xué)歷，從事法律工作三十年，長期從事檢察工作。承接全國重大、疑難刑事犯罪案件和死刑復(fù)核案件。
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